项目融资与债权质权

东吴大学讲座教授 谢在全

  项目融资是对特定事业的融资，原则上限定该融资产生的现金流量或收益，而且有资产为担保的金融方法，主要有两个特征，一个特征是相互融资的发起人不会设立一个事业公司，但发起人对该公司的借贷责任不负保证责任，或者仅负限度的风险责任。贷款人适用该公司的现金流量作为债权，这是第一个特征。

  第二个特征融资的依据虽然是实现收益性为重点，但是来自于担保。担保标的是事业产出的债权，主要就是现金流量，取得担保的理由跟传统担保不一样，传统担保权是债务人不能履行债务的话，就拍卖担保标的，让大家优先受偿。但这里项目融资发生债务清偿困难之后，就是要把事业整体让给第三人，由第三人继续经营，用将来的流量清偿融资人实现债权回收最大可能性。

  这种项目融资的发展原来是在欧美地区在20世纪初开始利用了，大量被用于电力、基础建设、交通建设或者是通信建设等各种基础设施。关于项目融资我发现大陆最高人民法院在2015年11月19号发布了一个指导案例第53号，这个案例是一个非常典型的关于项目融资的案子。这个案件主要涉及福州市政府公司跟常瑞市政府公司签约，获得投资建设以及维护常瑞市政府的污水项目，获得特许经营权。福州建立长乐亚新公司作为项目公司，签订借款合同，借款3000万，指明借款用途是在污水处理的项目。而且用这个特许经营权做担保，把特许经营权设为优先清偿。法院根据这样的认定，这就是污水项目处理权质押，判决银行可以收取污水处理项目的时候，特别指明银行应当合理行使权利，为福州长乐亚新公司预留污水处理的必要合理费用，以免影响污水处理的正常维护。这种判决把握了项目融资的特征，就是要预留必要合理费用，使得借款人也就是项目公司可以继续用将来的收益偿还担保债权，这是直接扣中了项目融资中的精髓，所以这是项目融资非常典型的案例。

  法院判决认定主要是对特许经营权做质押，本质上以收益权作为质押客体，所以它导入了应收账款设定实现主体，这是将来债权。将来债权是否可以设定质权，在大陆《物权法》《担保法》都没有明确规定。但是有判决认定将来债权也可以作为应收账款设立客体，这种认定的判决符合学说和近代的立法趋势，非常能够掌握担保和物权的发展动向。