因涉嫌犯罪被拘留用人单位能否解除劳动合同？

  2016年5月底，狄杰因涉嫌盗窃被公安机关拘留，其所在单位以此准备解除双方订立的尚未到期的固定期限劳动合同。狄杰很担心因此而失去一份收入颇丰的工作。用人单位能解除与狄杰的劳动合同吗？

律师解答：

  根据我国劳动法第25条的规定，劳动者被依法追究刑事责任，用人单位可以解除劳动合同。劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第29条规定，“被依法追究刑事责任”是指，被人民法院判处刑罚的，被人民法院依据刑法第32条免予刑事处分的。劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位可以解除劳动合同。该意见第28条还规定，劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查，拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。

  因此，劳动者因涉嫌违法犯罪而被限制人身自由期间，用人单位不应解除劳动合同，但可以暂停履行劳动合同。现狄杰虽因涉嫌犯罪被公安机关拘留，但尚未被人民法院最终确认构成犯罪或者被公安机关处以行政处罚，故其所在单位欲以涉嫌犯罪为由，解除与他的劳动合同的做法，显然缺乏法律依据。狄杰可以与其所在单位交涉，争取他们的理解，相信会得到圆满结果。

职工职务行为是否应由单位负责？

  陈彻是某学校的讲师。学校与他签订了一份委托合同，委托他购买1500公斤油漆。油漆运到后，学校发现其中有250公斤是磁漆，只能用来刷铁器，不适于基建。于是学校拒绝支付这250公斤磁漆的钱，理由是陈彻是教师，而非业务员，不能代理学校签订合同，合同对学校是无效的。卖方无奈，只好要求陈彻付款，遭拒绝后，将学校与陈彻都告上法庭。职工职务行为是否应由单位负责？

律师解答：

  本案中对于谁是被告的问题，卖方没有弄清楚。学校与陈彻签订了专门的委托书，这说明陈彻已经取得了为学校购买油漆的代理权。陈彻又是学校的工作人员，所以他的行为就成为一种职务性行为。由于学校在委托陈彻购买油漆时并未强调是用于基建，从而导致卖方运来250公斤磁漆。陈彻并没有越权代理，滥用代理权，所以不能作为被告。我国民法规定：法人的工作人员因职务行为造成他人损害后，该法人是被告。当然，如果工作人员非职务性行为或非授权范围内行为致人损害的，被告应为工作人员本人。本案中，陈彻的行为属于职务行为，学校由于自己的过失未指明油漆的用途，责任在学校而不在陈彻，应由学校对卖方付款。

义务兵转士官后

原来单位可以解聘吗？

  某部战士小陈入伍前为某单位正式职工，由于义务兵服役期是两年，入伍时小陈所在单位与他签订合同，规定小陈两年后必须回原单位，否则后果自负。由于部队需要，小陈现已改选为一级士官。前不久，他收到了原单位寄来的通知书说，如果小陈在1个月之内不到原单位报到，便视为自动辞职，小陈为此很苦恼。小陈原单位的这种做法对吗？他们签订的合同有效吗？如果小陈在服役第一期士官期满后，是否还是该单位的职工？

律师解答：

  小陈原单位的这种做法是错误的。依法服兵役是每一个公民应尽的义务，根据《中华人民共和国解放军现役士兵服役条例》规定，公民应征入伍，服两年义务兵役期满后，根据部队需要可以改选为士官。因此，小陈原单位与小陈签订合同，要求小陈服兵役两年后必须回原单位的条款是无法律依据的。《退伍义务兵安置条例》第3条规定，退伍义务兵安置工作必须贯彻从哪里来、回哪里去的原则和妥善安置、各得其所的方针。第11条规定，义务兵入伍前原是国家机关、人民团体、企业、事业单位正式职工，退伍后原则上回原单位复工复职。据此，如果小陈在服役第一期士官期满后退出现役，仍可以回原单位复工复职。

  （作者单位：江苏省连云港市海州区岗埠农场46号法律服务中心）